Como se señaló en nuestras alertas anteriores «Comercialización de criptoactivos en Europa: MiCA, el nuevo código criptográfico uniforme de la UE» y «Hacer negocios criptográficos en Europa: MiCA, el nuevo código criptográfico uniforme de la UE – Parte 2», la Unión Europea ( UE) El Reglamento de Mercados de Criptoactivos (MiCA) se publicó en el Diario oficial de la Unión Europea el 9 de junio de 2023. MiCA es un paso importante hacia un código uniforme en toda la UE que rija los criptoactivos (como Bitcoin, Ethereum y monedas estables) y los proveedores de servicios de criptoactivos (CASP).
El efecto de MiCA no se limitará a los propios CASP. También tendrá un impacto en cualquiera que desee adquirir derechos de voto o capital en un CASP por encima de cualquiera de los umbrales identificados en MiCA. Esto requerirá la aprobación regulatoria bajo MiCA antes de que se pueda completar una adquisición por encima de ese umbral. Los adquirentes prudentes también querrán utilizar MiCA como punto de contacto para llevar a cabo la debida diligencia regulatoria sobre los objetivos de adquisición de CASP de la UE.
Quienes estén familiarizados con las disposiciones sobre la adquisición de una participación cualificada en una empresa de inversión en virtud de la Directiva sobre mercados de instrumentos financieros y disposiciones similares para bancos, aseguradoras y gestores de fondos mutuos de la UE verán similitudes con el régimen MiCA y con las normas que rigen la adquisición de acciones del Reino Unido. empresas criptográficas mencionadas en «Comprar una empresa criptográfica en el Reino Unido: los nuevos obstáculos regulatorios».
Aunque MiCA entró en vigor el 29 de junio de 2023, existe un plazo de tiempo antes de que sus disposiciones entren en vigor:
- Las disposiciones que rigen los tokens referenciados a activos (Artwork) (en sentido amplio, monedas estables) y los tokens de dinero electrónico se aplicarán a partir de 30 de junio de 2024.
- Las disposiciones que regulen el resto de criptoactivos se aplicarán a partir de 30 de diciembre de 2024.
Los nuevos requisitos de MiCA se aplicarán a las adquisiciones de CASP y también a los emisores de Art.
Aunque MiCA es una regulación de la UE que, a diferencia de una directiva de la UE, no requiere que un estado miembro emita leyes, reglas o regulaciones para darle efecto en ese estado miembro, el ejercicio de los poderes administrativos cotidianos bajo MiCA cae dentro del jurisdicción de la autoridad nacional competente (ANC) de cada Estado miembro. Las autoridades de supervisión de la UE tienen poderes legislativos en virtud de MiCA y, de hecho, la Autoridad Bancaria Europea (EBA) y la Autoridad Europea de Valores y Mercados (ESMA) han publicado proyectos de reglamento en forma de normas técnicas regulatorias (RTS) en virtud de MiCA sobre la adquisición de CASP. y Artwork. (Estos se analizan a continuación).
La forma más possible será identificar si el nombre del CASP aparece en un registro mantenido por la NCA correspondiente, que demuestre que la NCA ha autorizado ese CASP bajo MiCA.
Un CASP requerirá autorización bajo MiCA cuando su ocupación o negocio sea la prestación de uno o más de los siguientes servicios de criptoactivos a clientes de forma profesional:
- custodia y administración de criptoactivos por cuenta de clientes
- funcionamiento de una plataforma de negociación de criptoactivos
- intercambio de criptoactivos por fondos u otros criptoactivos
- ejecución de órdenes de criptoactivos por cuenta de clientes
- colocación de criptoactivos
- recepción y transmisión de órdenes de criptoactivos por cuenta de clientes
- asesoramiento sobre criptoactivos
- prestación de servicios de gestión de carteras sobre criptoactivos
- prestación de servicios de transferencia de criptoactivos por cuenta de clientes
Analizamos estas actividades en nuestra alerta «Hacer negocios criptográficos en Europa: MiCA, el nuevo código criptográfico uniforme de la UE – Parte 2».
Los emisores de Art incluyen cualquier persona física o jurídica u otra empresa que emita un tipo de criptoactivo que no sea una ficha de dinero electrónico y que pretenda mantener un valor estable haciendo referencia a otro valor o derecho o combinación de valores o derechos.
Los requisitos de MiCA se aplican cuando cualquier persona pretende adquirir una proporción de derechos de voto o de capital en un CASP o en un emisor de un Artwork que alcance o supere el 20%, 30%, 50% o 100%. Los requisitos también se aplican cuando los umbrales los alcanza un grupo de personas que actúan de forma concertada o los derechos de voto o el funds se adquieren indirectamente.
Si una participación alcanza o supera un umbral, el adquirente debe notificar a la ANC correspondiente la adquisición propuesta, revelando información relevante, como se analiza a continuación. La ANC evaluará entonces la notificación y podrá oponerse o aprobar la adquisición.
Una notificación de adquisición propuesta de un emisor de Artwork o un CASP debe incluir una indicación del tamaño de la participación prevista, así como la información prescrita en los RTS emitidos por la EBA, para los Artwork, y la ESMA, para los CASP. Tras la notificación inicial, la ANC tiene amplia discreción para solicitar información adicional.
Tanto la EBA como la ESMA publicaron borradores de sus RTS relevantes en consultas publicadas el 12 de julio de 2023. La forma real de los borradores de RTS prevé requisitos de información reducidos cuando el adquirente propuesto ha sido evaluado por la misma ANC en los dos años anteriores o es sujeto a supervisión continua por parte de la ANC. En estas situaciones, la notificación sólo debe incluir información específica de la adquisición en cuestión. Si esto no es aplicable, entonces se requiere la información identificada en el RTS. (Esto lo exponemos en el Apéndice 1 a continuación.)
La aprobación de una adquisición se basará en la evaluación de la NCA de:
- la reputación del adquirente propuesto
- la reputación, el conocimiento, las habilidades y la experiencia de cualquier persona que dirigirá el negocio del emisor de Art o del CASP como resultado de la adquisición propuesta
- la solidez financiera del adquirente propuesto
- si el emisor de Art o el CASP podrá cumplir con los requisitos de MiCA
- si la adquisición podría aumentar el riesgo de lavado de dinero o financiación del terrorismo
La NCA acusará recibo de una solicitud completa dentro de dos días hábiles y evaluará la adquisición propuesta dentro de los 60 días hábiles posteriores al acuse de recibo.
Como se ha comentado anteriormente, la ANC puede solicitar información adicional, lo que les permitirá suspender el período de evaluación hasta que se haya recibido la información adicional (y no más de 20 días hábiles para los solicitantes de la UE o 30 días hábiles si el adquirente propuesto está situado fuera de Los Estados unidos).
Si la ANC opta por oponerse a la adquisición, deberá notificarlo al adquirente propuesto en el plazo de dos días hábiles.
En whole, entonces, el plazo máximo para la evaluación de una propuesta de adquisición no excederá de 94 días hábiles a partir de la fecha de notificación a la ANC.
Incluso ahora, las leyes de los estados miembros que implementan las disposiciones de la Quinta Directiva contra el lavado de dinero de la UE (AMLD5) sobre empresas de criptomonedas serán relevantes al comprar un CASP porque la AMLD5 impone obligaciones regulatorias a un CASP. Estas incluyen obligaciones relacionadas con la debida diligencia estándar y mejorada del cliente y la confianza y el mantenimiento de registros, que un adquirente deberá incluir como parte de su debida diligencia regulatoria, además de los elementos relacionados según la ley normal, como las disposiciones que rigen la lucha contra el soborno.
MiCA, sin embargo, amplía el tipo de CASP sujeto a obligaciones regulatorias. También impone obligaciones adicionales, como la obligación standard de actuar de manera honesta, justa y profesional y de actuar en el mejor interés de los clientes. También incluye requisitos de divulgación continuos, requisitos prudenciales estrictos y diversos requisitos organizativos y de gobernanza. También existen requisitos en torno a la subcontratación de funciones operativas. Además de estas obligaciones generales, también existen obligaciones específicas que dependen del negocio específico de un CASP, por ejemplo, para los custodios de criptomonedas. Para obtener más información, consulte nuestra alerta «Hacer negocios criptográficos en Europa: MiCA, el nuevo código criptográfico uniforme de la UE – Parte 2».
Estas obligaciones regulatorias adicionales necesariamente aumentarán las obligaciones regulatorias y el riesgo correspondiente según la legislación de la UE para los CASP. De esto se deducirá que los adquirentes e inversores en CASP de la UE deberán realizar una diligencia debida más exhaustiva que la que se aplica actualmente.
Apéndice 1
Información sobre el adquirente propuesto
Información sobre la adquisición propuesta
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