Los cambios recientes en las regulaciones de la Administración de Pequeñas Empresas (SBA) de EE. UU. afectan la forma en que las grandes empresas pueden obtener créditos para pequeñas empresas para subcontratar sus propias empresas conjuntas de mentor-protegido (MPJV). La norma last de la SBA establece que, cuando un gran contratista principal federal subcontrata a su propia MPJV, sólo puede contar el trabajo del protegido (bajo la JV) para sus objetivos de subcontratación de pequeñas empresas. Esto tendrá un efecto notable en la forma en que las grandes empresas calculan y cumplen los objetivos de sus planes de subcontratación cuando sus MPJV están en el grupo de subcontratación.
Las grandes empresas con contratos principales federales que superan los $650,000 deben desarrollar un system de subcontratación para pequeñas empresas. Según el program, las grandes empresas deben «hacer un esfuerzo de buena fe para cumplir los objetivos de su approach de subcontratación».[1]
Hasta mayo de 2023, las regulaciones de la SBA establecían que “las compras de una corporación, empresa o subdivisión que sea afiliada del contratista principal o subcontratista no están incluidas en la foundation de subcontratación. Los subcontratos de las filiales de primer nivel se considerarán subcontratos de la principal.”[2] Según esta versión anterior del reglamento, las filiales del contratista principal estaban excluidas de la foundation de subcontratación. Debido a que los mentores, por definición, no son afiliados de sus propias MPJV, la versión anterior de la regulación sugería que a los contratistas principales de grandes empresas que son mentores en una MPJV no se les prohibía contar los dólares subcontratados de subcontratos a sus propias MPJV para sus objetivos de pequeñas empresas.
En abril de 2023, la SBA revisó 13 CFR § 125.3(a)(1)(i)(B) para establecer que “Las compras a una corporación, empresa o subdivisión que sea una afiliada del contratista principal o subcontratista, o una empresa conjunta en la que el contratista sea uno de los partícipes en participación, no se incluyen en la base de subcontratación. Subcontratos por filiales de primer piso, y Los subcontratos realizados por una empresa conjunta en la que el contratista principal es uno de los participantes en la empresa conjunta se considerarán subcontratos de la empresa conjunta..”[3]
En efecto, la nueva regulación significa que, cuando un contratista principal de una gran empresa emite un subcontrato a su propia MPJV, el trabajo realizado por la pequeña empresa protegida se considera un subcontrato de pequeña empresa. Sin embargo, el trabajo que realiza el mentor de grandes empresas en el marco del MPJV no lo es. Esta división del crédito para un único subcontrato a una sola entidad (la empresa conjunta) en dos subcontratos para cada uno de los miembros es confusa y, en ese momento, no tenía precedentes (pero consulte la discusión a continuación del Departamento de Asuntos de Veteranos). Este cambio podría afectar drásticamente la forma en que los contratistas principales federales calculan y cumplen los objetivos de sus planes de subcontratación. La SBA describió el efecto de la nueva regulación, señalando que “separa el tratamiento de las empresas conjuntas del de las afiliadas”.[4]
La SBA explicó el cambio y escribió:
La Sección 125.3 analiza los tipos de asistencia de subcontratación que están disponibles para las pequeñas empresas y las reglas relacionadas con la subcontratación en typical. El párrafo 125.3(a)(1)(i)(B) establece que las compras a una corporación, empresa o subdivisión que sea una afiliada del contratista principal o subcontratista no se incluyen en la base de subcontratación. La SBA recibió una consulta sobre si este lenguaje permitiría a un contratista principal contar una adjudicación a una empresa conjunta en la que es socio como crédito de subcontratación. Esa no period la intención de la SBA. La SBA cree que la exclusión está cubierta en el texto regulatorio true, que ya alude a no contabilizar las adjudicaciones a los afiliados. Sin embargo, para aclarar que un contratista principal no puede contar una adjudicación a una empresa conjunta en la que es socio como crédito de subcontratación, la SBA propuso agregar texto aclaratorio a tal efecto.
Varios comentaristas solicitaron revisiones del lenguaje aclaratorio y argumentaron que la propuesta es, de hecho, un cambio de política y no una aclaración. Un comentarista pidió que la SBA aún permita el crédito de subcontratación por el monto realizado por el socio de la pequeña empresa en una empresa conjunta. Otro pidió que se eliminara “o ventas a” del texto propuesto, creyendo que eso es exactamente lo contrario de lo que la propuesta busca hacer. Un comentarista señaló que el lenguaje propuesto por la SBA no implementa el cambio previsto a la regla, porque dice: “empresa conjunta. . . que es una filial del contratista principal”. El comentarista señaló que una gran empresa que también es miembro minoritario de una empresa conjunta mentor-protegido no está afiliada a esa empresa conjunta debido a la exclusión de afiliación que se otorga a las empresas conjuntas mentor-protegido. Como resultado, el lenguaje propuesto por la SBA no efectuaría el cambio de reglas que busca. La SBA está de acuerdo en que el lenguaje propuesto no captó adecuadamente la intención de la SBA y aclara esa intención en esta regla final. Primero, la norma ultimate separa el tratamiento de las empresas conjuntas del de las filiales. En segundo lugar, la SBA no incluye el lenguaje «o ventas a» en la regla last. La SBA señala que, cuando un contratista que no sea un pequeño subcontrata a su propia empresa conjunta despoblada, el trabajo realizado por una pequeña empresa miembro de esa empresa conjunta se considera un subcontrato y el contratista puede obtener crédito de subcontratación por ese trabajo de pequeña empresa..[5]
La nueva norma entró en vigor el 30 de mayo de 2023. [and] se aplica a todas las solicitudes emitidas a partir de esa fecha”.[6] Para las MPJV, el cambio exige un enfoque estratégico revisado para alcanzar los objetivos de las pequeñas empresas y una mirada más cercana a cómo se realizan sus cálculos. También establece la peculiar circunstancia de que otros contratistas pueden reclamar crédito para pequeñas empresas por el valor overall de los subcontratos otorgados a una MPJV, pero el mentor de la misma JV no puede hacerlo.
Este nuevo cambio puede resultar common para aquellos MPJV que ofertaron en la licitación del Departamento de Asuntos de Veteranos (VA) de EE. UU. para el contrato Transformation Twenty-1 Overall Know-how Following Generation 2 (T4NG2). En la actualización del 5 de abril de 2023 de la solicitud T4NG2, mucho antes de que la SBA revisara la regla, el VA dispuso que “[f[or Mentor/Protégé Joint Ventures, subcontracts to the Mentor only rely if the Mentor qualifies for that socio-financial group.” Later, in answering a query about the update, the VA explained its reasoning, stating, “the intent of the Small Organization Participant Motivation is to account for get the job done by the true entity executing it.”
Joint ventures must intently enjoy both equally the SBA and VA positions as we may possibly be viewing a pendulum swing towards having away some of the advantages previously enjoyed by joint ventures taking part in the Mentor-Protégé plan.
[1] 13 CFR § 125.3(a)(1)(i)(C).
[2] 13 CFR § 125.3(a)(1)(i)(B) (2020).
[3] 13 CFR § 125.3(a)(1)(i)(B) (2023) (énfasis añadido).
[4] 88 Reserva Federal. Reg. 26164, 26190 (27 de abril de 2023).
[5] Identificación. (énfasis añadido).
[6] Identificación. en 26164.
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