El problema elementary con blockchain
Uno de los desarrollos más importantes en la regulación de activos digitales se encuentra en el mundo del derecho comercial privado. Considere el monumental documento de consulta emitido el año pasado por la Comisión de Derecho de Inglaterra y Gales sobre Recursos digitales. Esa consulta se ha cerrado pero estamos a la espera de las propuestas legales finales. Ese documento de consulta es uno de los documentos de consulta más completos publicados: cerca de 600 páginas con un análisis legal detallado y explicaciones de cosas como tokens y otros temas relacionados con los activos digitales. Es una excelente cartilla, si no una lectura antes de acostarse.
La cuestión essential que aborda la Comisión Jurídica es la falta de derechos de propiedad sobre los «activos digitales» en un libro mayor de cadena de bloques. Eso debe compararse, por ejemplo, con el depósito de dinero en un banco que crea una cuentauna deuda del banco (una entidad regulada) con el depositante. Esta es una ley antigua y firme. La consecuencia para los activos digitales es que no se crea ni una elección en posesión (no se puede ‘poseer’ un activo digital) ni una elección en acción (no hay nadie contra quien tomar medidas, ya que la entrada en un libro mayor es simplemente eso ). También es ley antigua y firme que sólo existen estos dos clases de activos.
Este es un problema importante para quienes invierten en activos digitales como las criptomonedas. Las cadenas de bloques son un dispositivo útil cuando todo va bien con las empresas comerciales que encapsulan, pero cuando las cosas van mal, el fracaso de las cadenas de bloques (que en un principio buscan eliminar la necesidad de confiar en el poder del control estatal, en lugar de confiar únicamente en el mecanismo de la cadena de bloques) demuestra cierto un dicho que fue (probablemente falso) atribuido a Lenin: “La confianza es buena, pero el regulate es mejor”.
La solución propuesta sugerida por la Comisión Jurídica es que un tercera clase de activo crearse con respaldo legal. Esto revolucionará la ley de propiedad individual. Se proporcionará más información a medida que se emita el informe final de la Comisión Jurídica a finales de este año.
Esta posición debe distinguirse cuidadosamente de los intermediarios de terceros que tienen activos digitales en las cuentas de ese tercero. La jurisprudencia es abundante, pero todas en primera instancia o incluso en ex parte sin que la otra parte presente un argumento en contra, que aborde la cuestión de qué remedios se pueden dar para preservar esos activos. Cada caso es diferente y se necesita un estudio cuidadoso de los términos de esas cuentas: ver más recientemente Celsius Purple LLC (Tribunal de Quiebras de los Estados Unidos, 4 de enero de 2023) en el que el contrato dejaba claro que los activos seguían siendo los del depositario central.
Pero estos no son los únicos problemas. Surgen muchos problemas consecuentes. Una importante, por ejemplo, es la de tomar seguridad. La mayoría de las leyes de seguridad en todo el mundo dependen del concepto de «posesión», pero eso no tiene un significado obvio en un mundo electronic. Están surgiendo una serie de propuestas a nivel mundial que sugieren cambios importantes en la ley de valores, como convertir el concepto de ‘control’ en el concepto central. Sea lo que sea que eso signifique, incluirá el concepto de ‘intención’, distinguiéndolo al menos en ese sentido del concepto de ‘posesión’. La Comisión de Ley Uniforme de EE. UU. está sugiriendo una enmienda al Código Comercial Uniforme para hacer este cambio. También se puede hacer una comparación con el Ley de valores de propiedad individual de Australia de 2009.
UNIDROIT
Ahora se está realizando una nueva consulta por parte de UNIDROIT. Uno de los cuerpos de derecho internacional olvidados, UNIDROIT – Instituto Internacional para la Unificación del Derecho Privadoera una entidad dentro de la Liga de las Naciones, pero se encontró con el pequeño problema de que la Liga desapareció después de la Gran Guerra. Sin embargo, ha sido reconstituido bajo el estatuto internacional y ahora es un organismo extremadamente activo que se ocupa de la reforma del derecho internacional. Con sede en Roma, su objetivo es estudiar las necesidades y los métodos para modernizar, armonizar y coordinar el derecho privado y, en certain, el derecho mercantil entre Estados y grupos de Estados y formular instrumentos, principios y normas de derecho uniformes para lograr esos objetivos.
Uno de los principales proyectos de UNIDROIT desde 2020 hasta la actualidad es un grupo de trabajo que estudia Activos Digitales y Derecho Privado. Ha desarrollado un conjunto de principios destinados a brindar orientación en las transacciones para brindar certeza a los profesionales, jueces, legisladores y participantes del mercado. También pretende ser la foundation de la legislación estatal para que no solo dentro del Estado sino más allá de las fronteras estatales haya un lenguaje y principios comunes que rijan la transacción. Incluyen discusión y reafirmación de principios relacionados con la definición de un activo electronic, la importancia del command, asuntos relacionados con la transferencia de activos digitales, relaciones de custodia, conflictos de leyes, transacciones garantizadas, ejecución e insolvencia.
Estos principios son una declaración importante y definitiva de los conceptos legales y vale la pena estudiarlos si está involucrado de alguna manera con los activos digitales. Para dar seguimiento a un solo aspecto, Principio 6 proporciona una buena definición de ‘control’, que está siendo adoptada por otros órganos de reforma legal, incluida la Comisión Jurídica. El lenguaje establecido en este documento será útil en la redacción de documentos de transacciones incluso si los Principios no se adoptan bajo la ley community.
La Consulta UNIDROIT
El documento de UNIDROIT ya está abierto para consulta. La fecha límite para enviar comentarios es el 20 de febrero de 2023. Todos los comentarios deben proporcionarse utilizando este formulario en linea.
