CNN
—
El Departamento de Justicia y la Comisión Federal de Comercio publicaron el miércoles un conjunto de borradores de actualizaciones esperados desde hace mucho tiempo para las pautas de fusión de la nación, introduciendo cambios potencialmente integrales en la forma en que el gobierno de EE. UU. Revisa las fusiones y adquisiciones por primera vez en más de una década.
Los cambios propuestos podrían conducir a cambios importantes en la forma en que el gobierno de los EE. UU. identifica, y trata de bloquear o alterar, acuerdos que cree que son anticompetitivos.
Las actualizaciones preliminares afectan lo que los expertos legales han descrito como una biblia regulatoria autorizada pero no vinculante, que ilustra cómo las agencias estadounidenses están reformulando su enfoque en una period de creciente consolidación corporativa.
Por ejemplo, un enfoque más explícito y profundo en los mercados laborales podría agudizar el escrutinio regulatorio de las adquisiciones que los funcionarios estadounidenses creen que podrían dañar el salario, los beneficios o incluso los horarios de los trabajadores. Otra parte de las pautas revisadas se centra en las fusiones que involucran a «empresas de plataformas», lo que refleja las preocupaciones sobre los mercados digitales y los gigantes tecnológicos cuyas grandes plataformas en línea se utilizan para conectar a los usuarios de Internet con el comercio electrónico, el entretenimiento y más.
“La consolidación sin management amenaza los mercados libres y justos en los que se basa nuestra economía”, dijo el fiscal common Merrick Garland en un comunicado. “Estas pautas de fusión actualizadas responden a las realidades del mercado moderno y permitirán que el Departamento de Justicia proteja de manera transparente y efectiva al pueblo estadounidense del daño que causan las fusiones anticompetitivas”.
El nuevo borrador de las pautas no son leyes o regulaciones de línea brillante, y la aplicación antimonopolio de EE. UU. continuará reflejando precedentes legales de larga facts, enfatizaron altos funcionarios de la administración el martes en una llamada con periodistas. El público tendrá hasta el 18 de septiembre para opinar sobre las actualizaciones preliminares.
“Estas pautas realmente representan una visión sobre el terreno mucho más matizada de las diferentes formas en que las fusiones ilegales pueden perjudicar a las personas, incluidos los trabajadores”, dijo un alto funcionario, que no estaba autorizado a hablar públicamente sobre el asunto.
La propuesta refleja cómo la evolución de la tecnología, los mercados y las prácticas comerciales pueden traer diferentes amenazas a la competencia que en décadas pasadas, en un momento en que los reguladores dicen que están recibiendo más solicitudes de fusiones de las que pueden atender.
Los cambios preliminares también destacan la actitud más asertiva que los ejecutores, como la presidenta de la FTC, Lina Khan, y el jefe antimonopolio del Departamento de Justicia, Jonathan Kanter, han llevado a sus trabajos, aunque con resultados mixtos.
Los cambios preliminares del miércoles tienen como objetivo reemplazar dos documentos anteriores que habían guiado a los reguladores: un manual de 2010 dedicado a las fusiones que involucran a competidores directos y un documento de 2020, retirado posteriormente, centrado en las fusiones de empresas en partes separadas de la misma cadena de suministro. Un ejemplo de ese tipo de acuerdo, conocido como fusión vertical, sería la adquisición propuesta por Microsoft de $ 69 mil millones del editor de videojuegos Activision Blizzard, que la FTC ha cuestionado., hasta ahora sin éxito.
Históricamente, las fusiones verticales han recibido menos atención por parte de los reguladores y los tribunales, pero el borrador de las directrices del miércoles dice explícitamente que el gobierno de EE. UU. puede considerar que ciertos tipos de fusiones verticales son perjudiciales para la competencia.
El nuevo borrador tiene una visión identical hacia las fusiones que involucran múltiples acuerdos más pequeños que pueden no generar señales de alarma individualmente pero que juntos podrían dañar la competencia, o fusiones que bloquean efectivamente el despegue de futuros rivales, una preocupación planteada anteriormente en relación con las compras de Fb de Instagram y WhatsApp. La FTC actualmente está demandando para deshacer esos acuerdos.
“En muchos casos, el problema con una fusión no siempre es que una empresa esté comprando un competidor directo, sino que podría estar comprando una empresa que amenaza su dominio”, dijo otro alto funcionario, “ya sea a través de la desintermediación o mediante tecnologías que podrían interrumpir y desplazar su posición”.
El primer alto funcionario confirmó que algunos de los casos actuales o recientes del gobierno de EE. UU. ya reflejan el pensamiento descrito en el nuevo borrador del documento, aunque el funcionario se negó a nombrar ejemplos específicos.
Impulsadas por una orden ejecutiva firmada por el presidente Joe Biden en 2021, las actualizaciones preliminares del miércoles son el resultado de más de un año de desarrollo. Miles de consumidores, empresas, funcionarios del gobierno estatal, grupos comerciales y académicos intervinieron en la solicitud inicial de información del DOJ y la FTC en enero pasado.
En ese momento, algunos críticos de la agencia expresaron su temor de que el nuevo borrador pudiera implicar una desviación full del precedente histórico bajo el enfoque más agresivo de Khan y Kanter para hacer cumplir la ley. Por ejemplo, algunos plantearon preguntas sobre si las agencias abandonarían el apoyo al estándar de bienestar del consumidor, un principio de larga data que alienta a los reguladores a mantener como estrella polar los resultados que maximizan los beneficios para el consumidor. (El nuevo borrador de las pautas, una copia de la cual CNN revisó, no hace referencia directa al estándar de bienestar del consumidor).
Pero incluso una reescritura más limitada de la guía podría encontrar obstáculos con las audiencias que más importan: los jueces federales.
El anuncio del miércoles llega inmediatamente después de una semana difícil para las autoridades antimonopolio. La FTC sufrió derrotas consecutivas en un tribunal federal por su intento de bloquear el acuerdo entre Microsoft y Activision, que se ha descrito como la fusión tecnológica más grande de la historia. Y el Departamento de Justicia perdió su apelación para bloquear una fusión multimillonaria entre dos grandes productores de azúcar en otro caso seguido de cerca.
En otra derrota este año, la FTC abandonó su oposición a una fusión entre Meta, matriz de Facebook, y una startup de realidad virtual después de que su impugnación del acuerdo fuera rechazada en un tribunal federal. El caso había sido visto como una prueba de la teoría de los futuros rivales de la FTC, en la que la agencia acusó a Meta de intentar establecer un imperio inexpugnable en la industria de la realidad virtual aún incipiente.
Sin embargo, los reguladores estadounidenses han obtenido algunas victorias notables. En los últimos meses, la FTC obligó con éxito al fabricante de chips Nvidia a abandonar su propuesta de compra del diseñador de chips ARM, en otro ejemplo de fusión vertical. El Mientras tanto, el Departamento de Justicia presentó una demanda para bloquear una alianza entre American Airways y JetBlue, y obtuvo una orden judicial en mayo que impedía que las compañías prosiguieran con el acuerdo. Y el Departamento de Justicia también obtuvo una importante victoria judicial el año pasado contra una propuesta de fusión de los gigantes de la publicación de libros Penguin Random Dwelling y Simon & Schuster, aunque ese caso se presentó por primera vez en 2021 antes de que Kanter se uniera al departamento.
Enfrentado por los legisladores sobre el historial de la FTC la semana pasada, Khan dijo que la agencia demanda para bloquear acuerdos cuando cree que ha ocurrido una violación de la ley antimonopolio.
“Desafortunadamente, las cosas no siempre salen como queremos”, dijo Khan en respuesta a las preguntas sobre si la FTC se ha excedido en su autoridad. El miércoles, Khan dijo en un comunicado que el nuevo borrador de las pautas de fusión “contiene actualizaciones críticas al tiempo que garantiza la fidelidad al mandato que nos ha dado el Congreso y el precedente lawful en los libros”.
La serie de pérdidas judiciales recientes aumenta las apuestas para los funcionarios antimonopolio, que ahora buscan enviar una señal importante a las empresas y los tribunales sobre lo que deben esperar de las revisiones de fusiones de la FTC y el DOJ.
En un movimiento relacionado el miércoles, la administración de Biden hizo varios anuncios adicionales destinados a impulsar la competencia en todo el país, incluidas las decisiones de Zillow, Flats.com y Affordablehousing.com de mostrar en sus listas de alquileres las tarifas que los propietarios pueden cobrar a los inquilinos. El Departamento de Agricultura también dijo que está lanzando una asociación con casi tres docenas de estados para mejorar la capacidad de las autoridades para investigar la competencia en las cadenas de suministro agrícola y de alimentos.
