Casi cuatro años después de que el Tribunal de Reclamaciones Federales emitiera su histórica decisión Tolliver sobre el uso de la “regla de dos” para las pequeñas empresas para todas las acciones contractuales, incluidos casi todos los contratos del tipo de orden de trabajo, la Administración de Pequeñas Empresas dio el primer paso para implementar esta reglamentaciones.
La regla propuesta por la SBA, publicada el 25 de octubre, obligaría a las agencias a considerar si hay al menos dos pequeñas empresas calificadas capaces de ofertar por una tarea u orden de entrega antes de emitir la adquisición y, si las hay, tendrían que dejarla de lado. Si bien existen algunas excepciones a esta regla propuesta, incluida la de no tener que aplicar la “regla de dos” para programar los contratos administrados por la Administración de Servicios Generales, los expertos en adquisiciones federales dicen que el cambio marcaría el comienzo de un cambio dramático hacia la contratación de pequeñas empresas.
Estos exlíderes de adquisiciones federales no están de acuerdo sobre si la propuesta de la SBA, tal como está redactada hoy, beneficiaría o perjudicaría a las pequeñas empresas a largo plazo.
“Esta es una regla potencialmente sísmica. Cambiaría completamente la cara de los contratos de adjudicación múltiple (MAC) de la noche a la mañana y creo que no en el buen sentido”, dijo Larry Allen, presidente de Allen Federal Partners y experto en adquisiciones federales. «La intención de la norma tal vez sea positiva para ayudar a las pequeñas empresas, pero no puedo evitar pensar que se trata de una norma propuesta que esencialmente es una cura en busca de un problema».
John Shoraka, cofundador y director general de GovContractPros, una firma de servicios de asesoría especializada en adquisiciones federales y ex administrador asociado de Contratación Gubernamental y Desarrollo Comercial de la SBA, ofreció la opinión opuesta.
“Dada la proliferación de contratos de adquisición a nivel gubernamental (GWAC) y la consolidación de contratos, durante mucho tiempo ha habido preocupación sobre cómo los contratos de adjudicación múltiple están afectando a las pequeñas empresas. Esto ayuda a las pequeñas empresas y fomenta que se reserven más fondos”, afirmó. “Las subvenciones destinadas a las pequeñas empresas están aumentando, pero el número de contratistas de pequeñas empresas está disminuyendo. Esto es, en parte, una reacción a eso. ¿Qué medidas podemos implementar para revertir esa tendencia? Creo que probablemente deberíamos analizar la trayectoria de todos estos GWAC y la capacidad de las pequeñas empresas para participar en ese mercado. ¿Es realmente propicio para la participación de las pequeñas empresas? ¿Deberíamos considerar ese enfoque?”
El crecimiento de las MAC impulsa el cambio
La SBA aceptará comentarios sobre la regla propuesta hasta el 24 de diciembre y muchos expertos esperan que muchas empresas pequeñas y otras partes interesadas brinden sus comentarios.
Las preocupaciones sobre la reducción de la base industrial de las pequeñas empresas, así como el mayor uso de GWAC y MAC, están impulsando opiniones diferentes sobre la propuesta.
En su regla propuesta, la SBA dice que las agencias se están perdiendo la oportunidad de otorgar hasta $6.1 mil millones más a las pequeñas empresas si hubieran aplicado la regla de dos a los MAC y GWAC.
“La regla de dos es la piedra angular del apoyo del gobierno federal a la contratación primaria de pequeñas empresas. En el año fiscal (FY) 2023, las asignaciones reservadas representaron el 65% de los dólares de contratación otorgados a pequeñas empresas, el porcentaje más alto desde que los datos estuvieron disponibles en 2010. Esos dólares reservados elevaron el gasto del gobierno con contratistas principales de pequeñas empresas a $178. mil millones en 2023, o 28,4%”, escribió la SBA en su propuesta. “Esta regla propuesta aclararía la aplicabilidad de la regla de dos a los contratos de adjudicación múltiple al ordenar que una agencia reserve una orden bajo un contrato de adjudicación múltiple para titulares de contratos de pequeñas empresas cuando el funcionario de contrataciones determine que existe una expectativa razonable de obtener ofertas de dos o más titulares de contratos de pequeñas empresas en virtud del contrato de adjudicación múltiple que sean competitivas en términos de precios de mercado, calidad y entrega”.
La propuesta de la SBA implementa un memorando de la Oficina de Política Federal de Adquisiciones de enero que indica a las agencias que apliquen la regla de dos a los MAC y documenten cualquier decisión en la que este enfoque no funcione.
La decisión de la SBA de ampliar el uso de la regla de dos se produce a pesar de un año récord en premios y dólares totales. En el año fiscal 2023, la SBA dice que las agencias otorgaron un máximo histórico del 28,4% de todos los dólares elegibles para contratos federales a pequeñas empresas por un total de $178,6 mil millones, lo que representó un aumento de $15,7 mil millones con respecto a 2022.
Al mismo tiempo, los datos para 2023 de HigherGov, una empresa de inteligencia de mercado, muestran que el uso de contratos de adjudicación múltiple siguió creciendo. La compañía dice que casi el 55,8% de todas las adjudicaciones se realizaron a través de un vehículo contractual con OASIS de la Administración de Servicios Generales y SEWP V de la NASA, que obtuvieron adjudicaciones récord de $13,4 mil millones y $10,5 mil millones, respectivamente.
Y añádase a todos estos datos el hecho de que a la administración Biden le preocupa la reducción de la base industrial de las pequeñas empresas. El panel de la base de proveedores de la OFPP muestra que 8.342 nuevas pequeñas empresas trabajaron en el mercado federal en 2023, frente a 7.579 nuevos participantes en 2022.
Pero al mismo tiempo, la SBA dijo en 2022 que las agencias desde 2010 han visto una disminución de aproximadamente el 40% en la cantidad de pequeñas empresas que reciben adjudicaciones de contratos principales. Durante el mismo período, el número de pequeñas empresas que hacen negocios con el gobierno federal por primera vez ha disminuido aproximadamente un 60%, y en los últimos 15 años, las nuevas empresas han disminuido aproximadamente un 80%.
La ‘Regla de dos’ podría provocar más protestas
Roger Waldron, presidente de la Coalición para Contrataciones Gubernamentales, dijo que no está claro si este cambio de reglas resolverá muchos de los desafíos que enfrentan las pequeñas empresas.
«Apoyamos a las pequeñas empresas y queremos que crezcan y tengan éxito reduciendo las barreras en el mercado, pero esta regla plantea muchas preguntas sin respuesta sobre el impacto del sistema en general», dijo Waldron, quien organiza Fuera de la plataforma en la Red Federal de Noticias. “¿La regla propuesta generará más litigios relacionados con órdenes que no se reservan y obligará a los funcionarios de contrataciones a anular órdenes cuando de otro modo no lo harían, solo para evitar litigios, aumentando los riesgos para las agencias, los contribuyentes y los contratistas? La autoridad legal para la anulación de órdenes utiliza la palabra ‘podrá’, indicando claramente discreción, que en mi opinión fue una decisión intencional y consciente para proteger estas decisiones de litigios. Las agencias pueden decidir no solicitar contratos de adjudicación múltiples que incluyan tanto a empresas grandes como pequeñas y, en su lugar, optar por contratos múltiples separados y discretos reservados y múltiples contratos completos y abiertos para los mismos suministros o servicios. Porque si hay pequeñas empresas en su contrato, como agencia que ha determinado que pueden realizar todo el alcance del trabajo, ¿cuándo no se anulará la orden?
Allen también cuestionó si esta propuesta generaría más trabajo para las pequeñas empresas.
Dijo que no está claro cómo la regla de dos afectaría tanto a los subcontratistas de pequeñas empresas como a las pequeñas empresas que actualmente poseen solo GWAC y MAC para pequeñas empresas como Polaris o VETS 2.
“Si miras más allá de los contratistas principales, hay contratos con requisitos de subcontratación considerables, hasta el 50% de todo el trabajo debe subcontratarse a pequeñas empresas. Entonces, ¿a qué tipos de pequeñas empresas estás intentando ayudar? Dijo Allen. “¿El universo de empresas que podrían ser primas o se va a perjudicar simultáneamente a las pequeñas empresas que no pueden o no son primas al limitar las oportunidades de subcontratación? Parece que se debería preguntar a la SBA si están tratando de robarle a Peter para pagarle a Paul. Si queremos estar a favor de las pequeñas empresas, no elijamos ganadores y perdedores mediante regulaciones de adquisiciones”.
El análisis debe realizarse al principio de la planificación.
Además, Allen dijo que las pequeñas y grandes empresas que invirtieron cientos de miles de dólares o más para participar en GWAC y MAC como OASIS+ o Alliant 2 o Polaris, pueden volverse mucho menos atractivas para los funcionarios de contratación federales. Allen dijo que no está claro si esta regla diluiría el valor de estos contratos.
Shoraka, sin embargo, no estuvo de acuerdo con esa hipótesis. Dijo que la propuesta de la SBA enfatiza más fuertemente la necesidad de aplicar la regla de dos, que es algo que los oficiales de contratación ya deberían estar haciendo.
“Uno de los desafíos cuando estaba en el gobierno era que discutíamos que antes de elegir un vehículo se debía hacer el análisis de la regla de dos. No se puede ir al vehículo y decir que no hay pequeñas empresas ni reservas. Por lo tanto, se debe aplicar el análisis de la regla de dos y luego elegir el vehículo correcto, en lugar de jugar con el sistema y evitar el requisito de reserva”, dijo. “Como defensor de las pequeñas empresas, sin duda me gustaría realizar un análisis de la regla de dos desde el principio. Para mí, esta es una codificación aún más fuerte de la decisión de Tolliver”.
Nicole Pottroff, socia del bufete de abogados Koprince McCall Pottroff, dijo que si bien legalmente la SBA tiene una base sólida para extender la regla de dos a los MAC, espera que la agencia reciba muchos comentarios positivos y negativos.
“Creo que sería útil definir un poco más lo que debe hacer una agencia cuando no hay excepción a la regla. Si no pueden aplicar la regla de dos, es muy vago en este momento documentarla y entregársela a la SBA”, dijo. “Si la SBA recibe mucha retroalimentación, esa podría ser una forma poderosa de negociar algo intermedio. En este momento, no es difícil para los funcionarios contratantes justificar el no uso de la regla de dos. Será interesante ver cómo se desarrolla todo”.
Copyright © 2024 Red Federal de Noticias. Reservados todos los derechos. Este sitio web no está destinado a usuarios ubicados dentro del Espacio Económico Europeo.
